一、國有股東的界定

　　(一)一般性規(guī)定

　　1、界定國有股東，首先需了解什么是“國家出資企業(yè)”和“國有產(chǎn)權(quán)”。

　　《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》主要厘定了“企業(yè)國有資產(chǎn)”和“國家出資企業(yè)”的概念，企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對(duì)企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司?！吨腥A人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》主要規(guī)定了企業(yè)中關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(xiàng)、國有資本經(jīng)營預(yù)算和國有資產(chǎn)監(jiān)督等內(nèi)容，未就國有企業(yè)、國有股東等內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》規(guī)定企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對(duì)企業(yè)各種形式的投資和投資所形成的權(quán)益，并對(duì)國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)中的國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理進(jìn)行規(guī)定。

　　2、關(guān)于國有股權(quán)及國有股東的界定

　　原國家國有資產(chǎn)管理局、國家體改委于1994年聯(lián)合頒布的《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》(國資企發(fā)[1994]81號(hào)，已廢止)提出，國有股權(quán)分為國家股和國有法人股，并規(guī)定“國有股權(quán)控股分為絕對(duì)控股和相對(duì)控股。絕對(duì)控股是指國有股權(quán)持股比例占50%以上(不含50%);相對(duì)控股是指國有股權(quán)持股比例高于30%低于50%，但因股權(quán)分散，國家對(duì)股份公司具有控制性影響”，該文已于2008年廢止。后無法律法規(guī)對(duì)國有股權(quán)及國有股東進(jìn)行明確認(rèn)定。

　　《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》(財(cái)企[2009]94號(hào))規(guī)定，本辦法所稱國有股東是指經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)的國有股東。本辦法所稱國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，是指代表國務(wù)院和省級(jí)以上(含計(jì)劃單列市)人民政府履行出資人職責(zé)、負(fù)責(zé)監(jiān)督管理企業(yè)國有資產(chǎn)的特設(shè)機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)監(jiān)督管理金融類企業(yè)國有資產(chǎn)的各級(jí)財(cái)政部門。

　　根據(jù)上述規(guī)定可見，有權(quán)確認(rèn)國有股東的認(rèn)定主體分為兩大類：金融類企業(yè)屬于財(cái)政部門，非金融類企業(yè)屬于國資部門，而且是省級(jí)以上(含計(jì)劃單列市)的相關(guān)主管部門。在具體操作中，可根據(jù)公司國有產(chǎn)權(quán)登記部門來區(qū)分國資部門和財(cái)政部門管轄范圍。

　　(二)財(cái)政部相關(guān)規(guī)定

　　目前，財(cái)政部沒有頒發(fā)單獨(dú)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《財(cái)政部關(guān)于國有企業(yè)認(rèn)定問題有關(guān)意見的函》(財(cái)企函[2003]9號(hào))，對(duì)“國有公司、企業(yè)”的認(rèn)定，應(yīng)從以下角度加以分析：1、從企業(yè)資本構(gòu)成的角度看，“國有公司、企業(yè)”應(yīng)包括企業(yè)的所有者權(quán)益全部歸國家所有、屬《企業(yè)法》調(diào)整的各類全民所有制企業(yè)、公司(指《公司法》頒布前注冊登記的非規(guī)范公司)以及《公司法》頒布后注冊登記的國有獨(dú)資公司、由多個(gè)國有單位出資組建的有限責(zé)任公司和股份有限公司;2、從企業(yè)控制力的角度看，“國有公司、企業(yè)”還應(yīng)涵蓋國有控股企業(yè)，其中，對(duì)國有股權(quán)超過50%的絕對(duì)控股企業(yè)，因國有股權(quán)處于絕對(duì)控制地位，應(yīng)屬“國有公司、企業(yè)”范疇;對(duì)國有股權(quán)處于相對(duì)控股的企業(yè)，因股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制力的組合情況相對(duì)復(fù)雜，如需納入“國有公司、企業(yè)”范疇，須認(rèn)真研究提出具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，國有公司、企業(yè)包括國有全資和國有絕對(duì)控股的公司、企業(yè)，而國有相對(duì)控股的公司、企業(yè)是否歸屬其范圍，需要特別判斷。

　　(三)國資委相關(guān)規(guī)定

　　國務(wù)院國資委和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合下發(fā)的《上市公司國有股東標(biāo)識(shí)管理暫行規(guī)定》(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2007]108號(hào))和《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》中，對(duì)國有股東的認(rèn)定一致，均是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位等。但國有及國有控股企業(yè)的概念仍然模糊。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中對(duì)國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)界定，規(guī)定其包括：(一)政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨(dú)資企業(yè)(公司)，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國有全資企業(yè);(二)本條第(一)款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)(股)權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè);(三)本條第(一)、(二)款所列企業(yè)對(duì)外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級(jí)子企業(yè);(四)政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》主要是從股權(quán)比例方面對(duì)是否構(gòu)成國有或國有控制進(jìn)行規(guī)定。

　　《關(guān)于施行<上市公司國有股東標(biāo)識(shí)管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》(國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號(hào))(以下簡稱“80號(hào)文”)規(guī)定，持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應(yīng)按照《上市公司國有股東標(biāo)識(shí)管理暫行規(guī)定》(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2007]108號(hào))標(biāo)注國有股東標(biāo)識(shí)：1、政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部為國有獨(dú)資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。2、上述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例達(dá)到或超過50%的公司制企業(yè);上述單位或企業(yè)合計(jì)持股比例達(dá)到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。3、上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對(duì)控股關(guān)系的各級(jí)子企業(yè)。4、以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。以上僅適用于標(biāo)注上市公司國有股東標(biāo)識(shí)事項(xiàng)。80號(hào)文為從實(shí)際控制角度判斷是否為國有股東。

　　據(jù)目前披露的案例，各上市公司或掛牌公司主要根據(jù)80號(hào)文來確定“國有股東”的范圍，以國資單位對(duì)被出資單位的絕對(duì)控股或連續(xù)多層級(jí)的絕對(duì)控股，作為認(rèn)定被出資單位“國有股東”身份的基本標(biāo)準(zhǔn)。

　　二、國有產(chǎn)權(quán)的登記

　　1996年，《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》(中華人民共和國國務(wù)院令(第192號(hào)))以行政法規(guī)的形式，最早提出國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的要求，規(guī)定“本辦法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記是指國有資產(chǎn)管理部門代表政府對(duì)占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益等產(chǎn)權(quán)狀況進(jìn)行登記，依法確認(rèn)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的行為”。據(jù)該規(guī)定，進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的范圍為“占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)”。

　　2012年，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)頒布《國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)令第29號(hào))(以下簡稱《登記暫行辦法》)，以部門規(guī)章形式，對(duì)國有產(chǎn)權(quán)的登記進(jìn)行了細(xì)化。據(jù)《登記暫行辦法》，產(chǎn)權(quán)登記范圍為“國家出資企業(yè)、國家出資企業(yè)(不含國有資本參股公司)擁有實(shí)際控制權(quán)的境內(nèi)外各級(jí)企業(yè)及其投資參股企業(yè)”，“國家出資企業(yè)所屬事業(yè)單位視為其子企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記”。

　　三、關(guān)于國有股設(shè)置批復(fù)的規(guī)定

　　(一)公司上市應(yīng)取得國有股設(shè)置批復(fù)

　　國家國有資產(chǎn)管理局曾下發(fā)《關(guān)于規(guī)范股份有限公司國有股權(quán)管理有關(guān)問題的通知》(國資企發(fā)[1996]58號(hào))，國有資產(chǎn)占用單位發(fā)起設(shè)立或國有資產(chǎn)占用單位改建成立股份有限公司并發(fā)行境內(nèi)上市內(nèi)資股(A股)、改建成立股份有限公司并發(fā)行境內(nèi)上市外資股(B股)以及境外上市外資股(H股、N股等)、國家股股東和作為發(fā)起人的國有法人股股東轉(zhuǎn)讓其享有的上市公司配股權(quán)時(shí)、國家股股東和作為發(fā)起人的國有法人股股東轉(zhuǎn)讓其擁有的上市公司的股權(quán)(不包括向外商轉(zhuǎn)讓股權(quán))、國有股股東轉(zhuǎn)讓其擁有的非上市公司的股權(quán)(不包括向外商轉(zhuǎn)讓)時(shí)，需要將該等國有股權(quán)管理事宜逐級(jí)報(bào)國家國有資產(chǎn)管理局審批或備案。該規(guī)定被《財(cái)政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》(財(cái)管字〔[2000]200號(hào))(以下簡稱“200號(hào)文”)廢止。

　　據(jù)200號(hào)文，需辦理國有股權(quán)管理批復(fù)的主要涉及以下事項(xiàng)：設(shè)立公司和發(fā)行A股股票、外資股(B、H股等);地方股東單位未全額認(rèn)購或以非現(xiàn)金方式全額認(rèn)購應(yīng)配股份;上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)、非發(fā)起人國有法人股及非上市公司國有股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔(dān)保等引起的股權(quán)變動(dòng)及或有變動(dòng);國家組織進(jìn)行的國有股變現(xiàn)籌資、股票期權(quán)激勵(lì)機(jī)制試點(diǎn)等工作。

　　(二)國有股設(shè)置批復(fù)的管理部門

　　200號(hào)文對(duì)國有股權(quán)管理的相關(guān)事宜進(jìn)一步明確規(guī)定了管理部門，地方股東單位的國有股權(quán)管理事宜一般由省級(jí)(含計(jì)劃單列市)財(cái)政(國有資產(chǎn)管理)部門審核批準(zhǔn);國務(wù)院有關(guān)部門或中央管理企業(yè)的國有股權(quán)管理事宜由財(cái)政部審核批準(zhǔn)。值得注意的是，國有資產(chǎn)占用單位設(shè)立公司和發(fā)行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權(quán)限。

　　(三)國有股權(quán)管理的申報(bào)材料

　　據(jù)200號(hào)文，辦理國有股權(quán)管理審核批復(fù)事宜需報(bào)送的材料：

　　1、省管企業(yè)及各市國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)管理問題的申請報(bào)告;

　　2、設(shè)立公司的可行性研究報(bào)告、資產(chǎn)重組方案、國有股權(quán)管理方案;

　　3、各發(fā)起人的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件及主發(fā)起人前三年財(cái)務(wù)報(bào)表，發(fā)起人是國有企業(yè)的提供企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表、證復(fù)印件;

　　4、發(fā)起人協(xié)議、資產(chǎn)重組協(xié)議;

　　5、資產(chǎn)評(píng)估項(xiàng)目核準(zhǔn)文件;

　　6、關(guān)于企業(yè)設(shè)立、資產(chǎn)重組的國有股權(quán)管理法律意見書;

　　7、公司章程;

　　8、要求提供的其他文件。

　　(四)新三板掛牌公司的特殊要求

　　2016年9月8日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務(wù)問答——關(guān)于掛牌條件適用若干問題的解答(二)》，針對(duì)申請掛牌公司涉及國有控股或國有參股情形，卻無法提供國資主管部門出具的股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件的情況，提出，在中介機(jī)構(gòu)明確發(fā)表公司不存在國有資產(chǎn)流失的意見的前提下，可按以下方式解決：以國有產(chǎn)權(quán)登記表(證)替代國資部門批復(fù)文件;針對(duì)財(cái)政參與出資的政府引導(dǎo)型股權(quán)投資基金，可以決策文件替代國資或財(cái)政部門的批復(fù)文件;針對(duì)不屬于國資部門管理的申請掛牌公司以及央企或國企多級(jí)子公司，可提供上級(jí)主管部門出具的批復(fù)或經(jīng)其蓋章的產(chǎn)權(quán)登記表。股轉(zhuǎn)公司同時(shí)表示，對(duì)國有做市商暫不要求其提供國資或財(cái)政部門的批復(fù)文件。該規(guī)定進(jìn)一步降低了擬掛牌公司與相關(guān)部門溝通申請取得國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的難度，減輕了公司掛牌的負(fù)擔(dān)。