國有股東的界定是什么？股權(quán)轉(zhuǎn)讓有哪些條件

　　一、國有股東的界定

　　(一)一般性規(guī)定

　　1、界定國有股東，首先需了解什么是“國家出資企業(yè)”和“國有產(chǎn)權(quán)”。

　　《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》主要厘定了“企業(yè)國有資產(chǎn)”和“國家出資企業(yè)”的概念，企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》主要規(guī)定了企業(yè)中關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(xiàng)、國有資本經(jīng)營預(yù)算和國有資產(chǎn)監(jiān)督等內(nèi)容，未就國有企業(yè)、國有股東等內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》規(guī)定企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)各種形式的投資和投資所形成的權(quán)益，并對國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)中的國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理進(jìn)行規(guī)定。

　　2、關(guān)于國有股權(quán)及國有股東的界定

　　原國家國有資產(chǎn)管理局、國家體改委于1994年聯(lián)合頒布的《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》(國資企發(fā)[1994]81號，已廢止)提出，國有股權(quán)分為國家股和國有法人股，并規(guī)定“國有股權(quán)控股分為絕對控股和相對控股。絕對控股是指國有股權(quán)持股比例占50%以上(不含50%);相對控股是指國有股權(quán)持股比例高于30%低于50%，但因股權(quán)分散，國家對股份公司具有控制性影響”，該文已于2008年廢止。后無法律法規(guī)對國有股權(quán)及國有股東進(jìn)行明確認(rèn)定。

　　《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》(財(cái)企[2009]94號)規(guī)定，本辦法所稱國有股東是指經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)的國有股東。本辦法所稱國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，是指代表國務(wù)院和省級以上(含計(jì)劃單列市)人民政府履行出資人職責(zé)、負(fù)責(zé)監(jiān)督管理企業(yè)國有資產(chǎn)的特設(shè)機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)監(jiān)督管理金融類企業(yè)國有資產(chǎn)的各級財(cái)政部門。

　　根據(jù)上述規(guī)定可見，有權(quán)確認(rèn)國有股東的認(rèn)定主體分為兩大類：金融類企業(yè)屬于財(cái)政部門，非金融類企業(yè)屬于國資部門，而且是省級以上(含計(jì)劃單列市)的相關(guān)主管部門。在具體操作中，可根據(jù)公司國有產(chǎn)權(quán)登記部門來區(qū)分國資部門和財(cái)政部門管轄范圍。

　　(二)財(cái)政部相關(guān)規(guī)定

　　目前，財(cái)政部沒有頒發(fā)單獨(dú)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《財(cái)政部關(guān)于國有企業(yè)認(rèn)定問題有關(guān)意見的函》(財(cái)企函[2003]9號)，對“國有公司、企業(yè)”的認(rèn)定，應(yīng)從以下角度加以分析：1、從企業(yè)資本構(gòu)成的角度看，“國有公司、企業(yè)”應(yīng)包括企業(yè)的所有者權(quán)益全部歸國家所有、屬《企業(yè)法》調(diào)整的各類全民所有制企業(yè)、公司(指《公司法》頒布前注冊登記的非規(guī)范公司)以及《公司法》頒布后注冊登記的國有獨(dú)資公司、由多個(gè)國有單位出資組建的有限責(zé)任公司和股份有限公司;2、從企業(yè)控制力的角度看，“國有公司、企業(yè)”還應(yīng)涵蓋國有控股企業(yè)，其中，對國有股權(quán)超過50%的絕對控股企業(yè)，因國有股權(quán)處于絕對控制地位，應(yīng)屬“國有公司、企業(yè)”范疇;對國有股權(quán)處于相對控股的企業(yè)，因股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制力的組合情況相對復(fù)雜，如需納入“國有公司、企業(yè)”范疇，須認(rèn)真研究提出具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，國有公司、企業(yè)包括國有全資和國有絕對控股的公司、企業(yè)，而國有相對控股的公司、企業(yè)是否歸屬其范圍，需要特別判斷。

　　(三)國資委相關(guān)規(guī)定

　　國務(wù)院國資委和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合下發(fā)的《上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定》(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2007]108號)和《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》中，對國有股東的認(rèn)定一致，均是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位等。但國有及國有控股企業(yè)的概念仍然模糊。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中對國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)界定，規(guī)定其包括：(一)政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨(dú)資企業(yè)(公司)，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國有全資企業(yè);(二)本條第(一)款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)(股)權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè);(三)本條第(一)、(二)款所列企業(yè)對外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級子企業(yè);(四)政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》主要是從股權(quán)比例方面對是否構(gòu)成國有或國有控制進(jìn)行規(guī)定。

　　《關(guān)于施行<上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》(國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號)(以下簡稱“80號文”)規(guī)定，持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應(yīng)按照《上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定》(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2007]108號)標(biāo)注國有股東標(biāo)識：1、政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部為國有獨(dú)資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。2、上述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例達(dá)到或超過50%的公司制企業(yè);上述單位或企業(yè)合計(jì)持股比例達(dá)到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。3、上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。4、以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。以上僅適用于標(biāo)注上市公司國有股東標(biāo)識事項(xiàng)。80號文為從實(shí)際控制角度判斷是否為國有股東。

　　據(jù)目前披露的案例，各上市公司或掛牌公司主要根據(jù)80號文來確定“國有股東”的范圍，以國資單位對被出資單位的絕對控股或連續(xù)多層級的絕對控股，作為認(rèn)定被出資單位“國有股東”身份的基本標(biāo)準(zhǔn)。

　　二、國有產(chǎn)權(quán)的登記

　　1996年，《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》(中華人民共和國國務(wù)院令(第192號))以行政法規(guī)的形式，最早提出國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的要求，規(guī)定“本辦法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記是指國有資產(chǎn)管理部門代表政府對占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益等產(chǎn)權(quán)狀況進(jìn)行登記，依法確認(rèn)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的行為”。據(jù)該規(guī)定，進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的范圍為“占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)”。

　　2012年，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)頒布《國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)令第29號)(以下簡稱《登記暫行辦法》)，以部門規(guī)章形式，對國有產(chǎn)權(quán)的登記進(jìn)行了細(xì)化。據(jù)《登記暫行辦法》，產(chǎn)權(quán)登記范圍為“國家出資企業(yè)、國家出資企業(yè)(不含國有資本參股公司)擁有實(shí)際控制權(quán)的境內(nèi)外各級企業(yè)及其投資參股企業(yè)”，“國家出資企業(yè)所屬事業(yè)單位視為其子企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記”。

　　三、關(guān)于國有股設(shè)置批復(fù)的規(guī)定

　　(一)公司上市應(yīng)取得國有股設(shè)置批復(fù)

　　國家國有資產(chǎn)管理局曾下發(fā)《關(guān)于規(guī)范股份有限公司國有股權(quán)管理有關(guān)問題的通知》(國資企發(fā)[1996]58號)，國有資產(chǎn)占用單位發(fā)起設(shè)立或國有資產(chǎn)占用單位改建成立股份有限公司并發(fā)行境內(nèi)上市內(nèi)資股(A股)、改建成立股份有限公司并發(fā)行境內(nèi)上市外資股(B股)以及境外上市外資股(H股、N股等)、國家股股東和作為發(fā)起人的國有法人股股東轉(zhuǎn)讓其享有的上市公司配股權(quán)時(shí)、國家股股東和作為發(fā)起人的國有法人股股東轉(zhuǎn)讓其擁有的上市公司的股權(quán)(不包括向外商轉(zhuǎn)讓股權(quán))、國有股股東轉(zhuǎn)讓其擁有的非上市公司的股權(quán)(不包括向外商轉(zhuǎn)讓)時(shí)，需要將該等國有股權(quán)管理事宜逐級報(bào)國家國有資產(chǎn)管理局審批或備案。該規(guī)定被《財(cái)政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》(財(cái)管字〔[2000]200號)(以下簡稱“200號文”)廢止。

　　據(jù)200號文，需辦理國有股權(quán)管理批復(fù)的主要涉及以下事項(xiàng)：設(shè)立公司和發(fā)行A股股票、外資股(B、H股等);地方股東單位未全額認(rèn)購或以非現(xiàn)金方式全額認(rèn)購應(yīng)配股份;上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)、非發(fā)起人國有法人股及非上市公司國有股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔(dān)保等引起的股權(quán)變動(dòng)及或有變動(dòng);國家組織進(jìn)行的國有股變現(xiàn)籌資、股票期權(quán)激勵(lì)機(jī)制試點(diǎn)等工作。

　　(二)國有股設(shè)置批復(fù)的管理部門

　　200號文對國有股權(quán)管理的相關(guān)事宜進(jìn)一步明確規(guī)定了管理部門，地方股東單位的國有股權(quán)管理事宜一般由省級(含計(jì)劃單列市)財(cái)政(國有資產(chǎn)管理)部門審核批準(zhǔn);國務(wù)院有關(guān)部門或中央管理企業(yè)的國有股權(quán)管理事宜由財(cái)政部審核批準(zhǔn)。值得注意的是，國有資產(chǎn)占用單位設(shè)立公司和發(fā)行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權(quán)限。

　　(三)國有股權(quán)管理的申報(bào)材料

　　據(jù)200號文，辦理國有股權(quán)管理審核批復(fù)事宜需報(bào)送的材料：

　　1、省管企業(yè)及各市國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)管理問題的申請報(bào)告;

　　2、設(shè)立公司的可行性研究報(bào)告、資產(chǎn)重組方案、國有股權(quán)管理方案;

　　3、各發(fā)起人的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件及主發(fā)起人前三年財(cái)務(wù)報(bào)表，發(fā)起人是國有企業(yè)的提供企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表、證復(fù)印件;

　　4、發(fā)起人協(xié)議、資產(chǎn)重組協(xié)議;

　　5、資產(chǎn)評估項(xiàng)目核準(zhǔn)文件;

　　6、關(guān)于企業(yè)設(shè)立、資產(chǎn)重組的國有股權(quán)管理法律意見書;

　　7、公司章程;

　　8、要求提供的其他文件。

　　(四)新三板掛牌公司的特殊要求

　　2016年9月8日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務(wù)問答——關(guān)于掛牌條件適用若干問題的解答(二)》，針對申請掛牌公司涉及國有控股或國有參股情形，卻無法提供國資主管部門出具的股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件的情況，提出，在中介機(jī)構(gòu)明確發(fā)表公司不存在國有資產(chǎn)流失的意見的前提下，可按以下方式解決：以國有產(chǎn)權(quán)登記表(證)替代國資部門批復(fù)文件;針對財(cái)政參與出資的政府引導(dǎo)型股權(quán)投資基金，可以決策文件替代國資或財(cái)政部門的批復(fù)文件;針對不屬于國資部門管理的申請掛牌公司以及央企或國企多級子公司，可提供上級主管部門出具的批復(fù)或經(jīng)其蓋章的產(chǎn)權(quán)登記表。股轉(zhuǎn)公司同時(shí)表示，對國有做市商暫不要求其提供國資或財(cái)政部門的批復(fù)文件。該規(guī)定進(jìn)一步降低了擬掛牌公司與相關(guān)部門溝通申請取得國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的難度，減輕了公司掛牌的負(fù)擔(dān)。